2008年中国刑法学年会：静态法到动态法的推进

　　全国人大法工委黄太云：刑法第七修正案的背景

　　立法上是不是也要减少死刑，目前，从领导到老百姓还喜欢用死刑、重刑，在他们的观点还没有转变的情况下，从立法上是不是可以延长看守时间，或者终身监禁，我个人是非常赞成的。在刑法的种类上，如，管制刑是管而不治，能否将其转变为社区劳动。但也有一些人反对。从目前看来，确实有必要思考管制的问题。再如，对罚金刑，如果他不能交纳罚金时，能否将其折抵为劳役，但如果折抵，一年计算多少，难以处理。

　　针对这一问题，王汉赋副委员长定下一个调子：在任何时候发现其有财产，都可以继续执行，但在执行中，还存在一定问题。我们希望有关学者、研究人员能够用书面的东西向我们法工委反映，这是我上午对张军副院长演讲的感想。

　　刑法修正案七的草案，从去年七月份就开始准备，当时准备的范围是比较宽的，后来，经过精简。从2007年以后，我们从四十多种类型中，对各方面争议不大的，先从中找出十三种，进行研究，制定修正案。

　　在走私犯罪中，涉及到刑法151条，152条，153条等规定，海关向我们提出在一些古脊柱化石中的犯罪，但在实践中关于化石的鉴定管理的单位比较分散，对文物的保护主要是按照等级进行的。海关遇到的问题有：刑法中有逃避进出境检验的罪，但这些年来，关于动物的病例也多起来。有的人到越南走私鸡翅，但法律没有明文规定，不过，这些来自疫区的产品，如何计算其价值是个难题。其次，出于保护国家利益目的，对某些物品禁止出口。如，石油、粮食出口。如果这些时候，当事人还在出口，将无法计算其价值。对于这些物品，还可能出现新的类型。我们考虑不如将其戴个帽子，有的领导建议，不如将其统一起来。

　　在征求最高法院、检察院、公安部的意见，再听取一个比较大的专家座谈会的基础上，有可能出台保护出口方法规定。

　　内幕交易中，关于老鼠仓的犯罪，去年，在股市比较好的时候，用基金开户的比较多，大概有五千万持股人，规模大约有二万亿人民币。保险业中，大概有一到二万亿资金投入股市，代替客户投资的大约有六、七千亿。在投资理财，大概有四至五亿。

　　目前，我们发现一些客户经理，他们在操纵客户资金时，做自己私活，这些人的帐户比较隐蔽，将其比喻成老鼠。对这些行为，证券会认为难以用内幕交易罪处理：他们是利用客户的钱，利用投资方向性的钱。证券会提出是否增加一条：金融从业人员背信罪。

　　从目前案件看，主要是建议朋友，亲友买的比较多。只要是利用信息，自己买了或建议他人买了，情节严重就构成犯罪。

　　修正案的第三条，最高法院的一个司法解释，对偷税罪变相地提高。对于在公、检、法机关立案以前，补交了偷税款，就不认为是犯罪了。另外，公安、工商、税务对企业偷税犯罪都有管辖权，如果大家都去查处，就会影响企业的生产、经营。如果一个企业有偷税行为，我们要不要看主动补交税款，要不要定罪。将企业的老总抓了，企业也就垮了，工人也就下岗了，对这个问题，如何处理？我们去年征求公安部经济侦查局意见时，他们非常赞同。

　　交税是将自己合法收入中拿一部分交给国家，这是个人利益与国家利益的一个博弈，这是一个思维很正常的想法，“偷税”定义是不准确的，应该是逃税，世界各国都是规定逃税。英美国家对于违反税法的规定，处理是非常轻的。美国国税局网站公布的资料，2007年处罚违反税法的案件，民事处罚是2500万件，因涉税定罪只有900多人，瑞典一年定罪的不足六百人。理由在于他毕竟是逃税。在刑法中，逃避公民的义务就定罪有两个：纳税，服兵役。

　　我们国家行政处罚是很重的，必须树立新的思维：如果犯罪嫌疑人先接受处罚，交一到五倍的罚款，明确不追究刑事责任。在我们征求意见时，有的单位提出是不是可以免于处罚。

　　关于传销犯罪问题。这几年，传销发展很快。去年，公安部与工商局公布了一个调查结果：2006年查获传销人员有80多万，一个传销案件涉及五十六万人，骗取的资金上百亿。传销人员已经不关心商品及服务了，主要是拉人头，但这种危害性极大。这些人都是在异地进行的，不允许与他人联系，反复灌输一种理念：今天睡地板，明天做老板，对象大多是一些渴望摆脱贫困，他们是从自己的亲朋哪里拉人头，理由是让自己发财的欺骗不是欺骗，公安将其定位于经济邪教。传销的危害不在早期制止的话，其危害性很大。我们重点是紧盯拉人头的组织，必须将其打掉。传销组织存在的前提是不断地拉人头，美国的研究表明，只要它在任何一个环节断了，至少80%的人拿不到钱。

　　组织、领导传销罪，他的特点是什么？我们也试图做一个概述，但有的同志认为该定义是不是很准？干脆来个原则性规定。后来，公、检、法机关认为将一个犯罪行为的概念让行政机关认定？是不是合适，我们在认真考虑。

　　关于绑架罪，绑架罪的起刑点就是十年，还有处死刑。如何理解杀害被绑架人，是不是包括有杀的行为，没有杀死也处死刑？公安部认为，现在的绑架罪与以前的绑架的犯罪主体不同，现在主要是采用诱骗，绑架勒索的数额不是太大，如果起刑点的太高，会产生副作用。最高法院希望将绑架罪明确，另外，判处绝对死刑是不是太重了，是不是加一个无期徒刑？但有的领导认为，现在社会治安形势不是太好，不适宜取消绝对死刑。

　　关于泄露个人信息的，如，一个孕妇还没有出院，推销奶粉的人就找到她了。对这类问题，我们是非常谨慎，找一些机关征求意见，如，电信等部门，没有到他们非常支持。公安机关认为应该将此类犯罪主体扩大：如，房产公司、驾校，如果他们泄露个人信息。但范围到底定在哪里？如何才算情节严重，是一个值得研究的问题。

　　组织未成年人违法活动。一些人组织未成年进行盗窃、抢劫，对于组织者应该严厉地打击。我们想对哪些人组织未成年人乞讨都是定罪的，所以，对组织未成年人犯罪的人，更应该定罪。

　　增加了违反动植物检疫的规定。以前只有规定国外犯罪，现在想将其扩大到国内犯罪。

　　目前，出现偷盗、提供军车号牌，如果一辆载重卡车，挂上军车牌照省去公路费用大约在50万的，这次增加了：偷盗、提供、伪造军车号牌的。

　　中纪律、最高检反映，反腐败中最严重的是国家工作人员的家属的腐败，他以国家工作人员的名义，受取贿赂，也应该以受贿赂罪定罪。增加离职人员的受贿的规定，利用余热的收受贿赂的，也定受贿罪。